一般来说，合同按照效力可划分为有效合同、无效合同、效力待定合同及可变更可撤销合同四种类型。事实上，司法实践中还广泛存在着第五种合同效力，即“未生效”合同。《民法典》第五百零二条规定，“依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的，对方可以请求其承担违反该义务的责任。”即，《民法典》对未经批准合同的效力采用的是未生效说。
一、无效合同与未生效合同的根本区别
“未生效”和“无效”的区别在于：“未生效"仅指法律行为欠缺特别生效要件，“没有跨过门槛"，但行为的效力可经由当事人、第三人或国家为一定行为而嗣后补正；而“无效”是指一个行为违反了强行规范，对国家而言不仅是不被承认的，而且是受到禁止的，本身具有反社会性而不能见容于法律秩序，不可能借转换而继续生效，其效力也不可能补正，甚至对无效的行为还要予以追究和打击。
未生效合同包括欠缺约定生效条件和法定生效条件两种情形，属于合同效力的中间状态。本文主要讨论的未经批准的合同即属于典型的欠缺法定生效条件的情形。
二、未经批准合同的效力
根据相关法律、行政法规的规定，有的合同需要办理批准手续才能生效。实践中，合同“批准”后才生效的主要包括金融机构的设立、股权变动，国有企业设立、重大资产处置，外商投资企业的章程，探矿权及采矿权的转让等。
关于未经批准合同的效力问题，我国相关立法经历了一个演进的过程：
《合同法司法解释（一）》第9条 | 依照合同法第四十四条第二款的规定，法律、行政法规规定合同应当办理批准手续，或者办理批准、登记等手续才生效，在一审法庭辩论终结前当事人仍未办理批准手续的，或者仍未办理批准、登记等手续的，人民法院应当认定该合同未生效；法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合同的效力，合同标的物所有权及其他物权不能转移。 |
《合同法司法解释（一）》第8条 | 依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后，有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的，属于合同法第四十二条第（三）项规定的“其他违背诚实信用原则的行为”，人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求，判决相对人自己办理有关手续；对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失，应当承担损害赔偿责任。 |
最高人民法院关于审理外商投资企业纠纷案件若干问题的规定（一）第1条 | 当事人在外商投资企业设立、变更等过程中订立的合同，依法律、行政法规的规定应当经外商投资企业审批机关批准后才生效的，自批准之日起生效；未经批准的，人民法院应当认定该合同未生效。当事人请求确认该合同无效的，人民法院不予支持。 前款所述合同因未经批准而被认定未生效的，不影响合同中当事人履行报批义务条款及因该报批义务而设定的相关条款的效力。 |
《民法典》第502条 | 依照法律、行政法规的规定，合同应当办理批准等手续的，依照其规定。未办理批准等手续影响合同生效的，不影响合同中履行报批等义务条款以及相关条款的效力。应当办理申请批准等手续的当事人未履行义务的，对方可以请求其承担违反该义务的责任。 |
由此可见，《合同法司法解释（一）》第9条第一次从规范层面将未经批准合同的效力认定为未生效合同，但是关于如何促成未生效合同向有效合同转化，缺乏具体的实操性规定。鉴于此，《合同法司法解释（二）》第8条规定了解决路径，即“自行办理报批手续，由怠于履行报批义务的当事人承担相关费用及损失”，但是在实践中，相对人自行获批往往很难获得主管部门的批准，实际效果并不理想。2010年出台的《外商投资企业规定（一）》第一次规定报批义务条款及其相关条款独立生效，完善了使未生效合同向有效合同转化的机制。《民法典》第五百零二条即为借鉴了《外商投资企业规定（一）》的上述规定。
三、报批义务条款的独立性
实践中因审批而导致的合同纠纷，症结往往在于一旦当事人不去报批，则合同无法生效，而合同未生效又会导致相对方无法请求不履行报批义务的一方履行合同义务（包括报批义务）。这造成的结果是，如果当事人认为报批对自己不利，则可通过不履行报批手续逃避合同义务，从不诚信行为中获利。报批义务条款独立生效的规定意在解决上述困境，同时，专门针对报批义务设定的相关条款自然也会独立生效。
曜仔温馨提示：
鉴于未生效合同属于合同效力的中间状态，当事人只能基于未生效合同提出相应的诉讼请求：如果希望另一方继续履行合同，则应当请求另一方履行报批义务；如果当事人不想继续履行合同，则应当请求解除合同。鉴于单纯认定合同未生效，并无法达到解决纠纷的目的，因此当事人不得仅诉请合同未生效，人民法院也不应在判项中仅认定合同未生效。
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